74夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用:⑴夫妻財產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財產(chǎn)制,主要包括婚姻對雙方當(dāng)事人的婚前財產(chǎn)發(fā)生什么效力,婚姻存續(xù)期間所獲財產(chǎn)的歸屬,以及夫妻對財產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)方面的制度。⑵在解決夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律沖突時,主要應(yīng)分別解決三個方面的問題:
①夫妻財產(chǎn)制允不允許適用當(dāng)事人意思自治?
②對動產(chǎn)不動產(chǎn)是統(tǒng)一適用一種準(zhǔn)據(jù)法(單一制),還是分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法(分割制)?
③如何處理時際沖突和動態(tài)沖突的問題?現(xiàn)分述如下:
⑶對于第一個問題,由于大多數(shù)國家,把夫妻關(guān)系看作是一種特殊的契約關(guān)系,都主張適用解決契約關(guān)系的法律沖突原則來處理夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律沖突,即實(shí)行當(dāng)事人“意思自治”。但在采用夫妻意思自治原則的國家中,有的對夫妻的法律選擇的權(quán)利和范圍作了一些限制,而有的則不加任何限制。對于第二個問題,一些國家,特別是英美普通法國家,主張區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的法律規(guī)范。但是大多數(shù)國家認(rèn)為采用分割制,會使夫妻財產(chǎn)關(guān)系的處理更加復(fù)雜化,因而不主張采用這種做法。對于第三個問題,有些國家主張采不變主義,如日本、德國,但也有贊成變更主義的,如《關(guān)于婚姻財產(chǎn)制的海牙公約》。
75領(lǐng)事婚姻:是指在駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。
結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用:①依婚姻締結(jié)地法;②適用當(dāng)事人屬人法;③采用混合制,即A.以婚姻舉行地法為主,兼采當(dāng)事人住所地法或本國法。B.以當(dāng)事人住所地法或本國法為主,兼采婚姻舉行地法。結(jié)婚形式要件的法律適用:①適用婚姻舉行地法;②適用婚姻當(dāng)事人本國法;③選擇適用屬人法和婚姻舉行地法。
76涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件:①結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡;②當(dāng)事人雙方自愿;③當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系;④當(dāng)事人雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系,除印度等國家以外。在婚姻的實(shí)質(zhì)要件方面,一些國家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人不能結(jié)婚,有的還規(guī)定禁止從事某種公務(wù)的人員同外國人結(jié)婚。
77對涉外離婚案件的管轄權(quán),多數(shù)國家采取住所管轄原則,也有些國家采取國籍管轄原則。我國規(guī)定了“以法院地法為主,兼顧當(dāng)事人本國法的原則。
78我國關(guān)于涉外扶養(yǎng)法律適用的規(guī)定:我國《民法通則》第148條規(guī)定:“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。”在扶養(yǎng)準(zhǔn)據(jù)法選擇上,用“最密切聯(lián)系原則”來取代傳統(tǒng)的硬性的固定的空間連接點(diǎn),使選擇法律的靈活性大大加強(qiáng)。有兩點(diǎn)需注意:一是“扶養(yǎng)”應(yīng)作廣義的解釋,包括父母子女相互之間的扶養(yǎng),夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有關(guān)人員之間的扶養(yǎng)。二是“最密切聯(lián)系原則”是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地等。
79繼承單一制:是指在涉外繼承中,主張對死者的遺產(chǎn),不問其所在地,也不分動產(chǎn)與不動產(chǎn),統(tǒng)一由死者的屬人法決定。又稱繼承同一制。繼承分割制:在涉外繼承中,主張就死者的遺產(chǎn)區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法。又稱繼承區(qū)別制。
對遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法,各國的主要做法有:①適用立遺囑人本國法;
②適用立遺囑人住所地法;
③適用立囑行為地法;
④區(qū)分動產(chǎn)遺囑和不動產(chǎn)遺囑,分別適用不同的沖突規(guī)則。
80法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍:
①繼承的開始時間及原因;
②繼承人的范圍和順序;
③繼承開始的效力;④被繼承人遺囑處分財產(chǎn)的權(quán)利。
TEL:蔣老師17773102705
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